规范性路径下作品的转换性使用标准重构及本土化运用

在著作权法草案将我国现行合理使用封闭立法改为开放性立法之后,转换性使用在我国司法适用中的可行性必要性程度明显增强。但是受实证分析路径影响,转换性使用在与市场影响的关系上陷入循环论证,这是导致其在标准界定、与合理使用四要素关系、适用范围等方面备受质疑的关键。为了更好平衡版权人利益和公共利益,应以规范性分析路径重构转换性使用标准,以作品初始功能作为划分版权市场的标准。当二次作品改变了原作的初始功能时,就不会与原作市场或潜在市场产生经济竞争,就可能构成合理使用。相比非功能转换性合理使用在判断标准上的严格性以及市场失灵理论在市场划分上的局限性,新型转换性使用标准无论是在现行合理使用规定之下,还是在未来的新型合理使用判断方面,都能发挥进一步的指引作用。