功能视角下的传统“法”和“司法”观念解析——以祭田案件为例

通过对50个祭田案件的实证分析,传统司法裁判祭田案件的主要依据是"情理"和祭田习惯,国家成文规条完全成为具文,具有强制性的家法族规也很少适用。这虽然与官府追求的无讼目标相适应,但根本原因是传统社会的法和司法一般观念。要准确把握传统社会的法观念,须从威慑教化这个功能角度进行思考。和西方法观念迥异,传统法不是确定权利义务的规则体系,司法主要关注的也不是具体规则和案情之间的对号入座。法和司法皆服从于威慑教化功能之充分发挥。在这个视角下,传统中国民事法为什么不发达、细故案件司法判决不具确定性等问题都能以新的提问方式获得新的解释。