正当防卫的证明难题及其破解——激活正当防卫制度适用的程序向度

被引：12

作者：

谢澍

机构：

[1] 中国政法大学刑事司法学院

来源：

政治与法律 | 2020年 / 02期

关键词：

正当防卫; 积极抗辩; 主观事实; 证明责任; 证明模式; 合理怀疑;

D O I：

10.15984/j.cnki.1005-9512.2020.02.002

中图分类号：

D924.1 [总则];

学科分类号：

030104 ;

摘要：

正当防卫之司法冷遇,在一系列典型案例的影响下似乎逐步走向缓解,为了避免激活正当防卫制度适用成为"昙花一现"的实践风潮,需要在正当防卫理论上实现刑法与刑事诉讼法的积极对话。近期认定正当防卫的典型案例中,控方均主动承担了正当防卫的证明责任,就我国刑事诉讼的实际样态而言,这的确是更加合理的选择。囿于犯罪论体系的先天不足、主观性事实的证明难度以及对书面证言的依赖,正当防卫之证明绝非易事,需要探索足以长期、有效助力于激活正当防卫制度适用的证明模式。有效兼顾经验法则与证据规则、指引实体要件之程序推进的"整体主义"证明模式即是可能之选择,在正当防卫的证明过程中,需要注重经验法则与"概括"的合理运用,形成"环环相扣"的证明而非强求"印证",并容纳产生合理怀疑的多元化形式。

引用

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共 45 条

[21]

刑法的知识转型【学术史】.[M].陈兴良.中国人民大学出版社.2012, 978-7-300-16477-9

[22]

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[23] Burden of Proof [J].