通信权的宪法释义与审查框架——兼与杜强强、王锴、秦小建教授商榷

被引：51

作者：

张翔

机构：

[1] 北京大学法学院

[2] 教育部人文社会科学重点研究基地北京大学宪法与行政法研究中心

来源：

比较法研究 | 2021年 / 01期

关键词：

通信秘密; 基本权利限制; 宪法漏洞; 基本权利竞合; 法律保留;

D O I：

暂无

中图分类号：

D921 [国家法、宪法];

学科分类号：

030103 ;

摘要：

在"法院调取通话记录""交警查手机"等实践争议引导下,学者们借助基本权利限制的"保护范围—限制—限制的合宪性论证"的审查框架,推进了通信权的宪法释义。但将通话记录排除出通信权的保护范围,并不能有效解决实践难题,且因为过早窄化保护范围而会影响基本权利的保护效果。诉诸隐私权或者个人信息权的方案亦难以成立。应认识到《宪法》第40条存在因制宪者预见不足而产生的宪法漏洞。如果将"检查通信"理解为"示例性规定",则《宪法》第40条容有对通信权限制的其他可能性。在"通信内容"和"非内容的通信信息"分层构造下,可以建立起既能回应生活事实和实践争议,又能落实宪法严格保护目标的教义学体系和审查框架。基本权利个论的研究,有助于反思基本权利保护范围的"宽界定"或"窄界定",以及法律保留体系的普适性等基本权利总论问题。

引用

页码：33 / 48

页数：16

共 36 条

[11] 规范性文件备案审查理论与实务[M]. 中国民主法制出版社 , 全国人大常委会法制工作委员会法规备案审查室, 2020
[12] 师大法学[M]. 法律出版社 , 华东师范大学法学院, 2018
[13] 德国宪法案例选释[M]. 法律出版社 , 张翔, 2018
[14] 基本权利的规范建构[M]. 法律出版社 , 张翔, 2017
[15] 阶层犯罪论的构造[M]. 法律出版社 , 车浩, 2017
[16] 中国宪法[M]. 中国人民大学出版社 , 许崇德, 2010
[17] 宪法精解[M]. 法律出版社 , 蔡定剑, 2006
[18] 法律询问答复[M]. 中国民主法制出版社 , 全国人大常委会法制工作委员会编, 2006
[19] 中华人民共和国宪法史[M]. 福建人民出版社 , 许崇德著, 2003
[20] 阶层式犯罪论体系的位阶关系及其实践优势
孙运梁
[J]. 华东政法大学学报, 2018, 21 (06) : 6 - 18

← 1 2 3 4 →