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特殊条件下的法律渊源——关于习惯、政策、司法解释、国际条约(惯例)在法律中的地位以及对“非正式法律渊源”命题的反思[J]. 刘作翔.金陵法律评论. 2009(01)
民法上国家政策之反思——兼论《民法通则》第6条之存废
被引：25
作者：
李敏
机构：
[1] 中南林业科技大学政法学院
关键词：
国家政策;
民法通则;
法源;
D O I：
10.16290/j.cnki.1674-5205.2015.03.010
中图分类号：
D923 [民法];
学科分类号：
030105 ;
摘要：
《民法通则》第6条后半句要求民事活动(于法律无规定时)遵守国家政策,但未规定违反国家政策的法律后果,因此并无行为规范的性质,仅有法源适用规范意义。国家政策因本条规定而跻身于民法法源,其范围应当限于国家最高一级立法、行政、司法机关制定的政策性文件。司法实务中,第6条及国家政策的适用颇为混乱,误用、滥用第6条或国家政策的判决屡见不鲜。作为权宜之计的"遵守国家政策"之规定现已丧失立法基础,现行宪法性法律和民事基本法律以及司法解释,均未承认国家政策的法源地位。国家政策亦不具有作为民法法源的形式正当性与实质正当性。《民法通则》第6条后半句事实上已被废止,整条亦无继续存在之必要。国家政策或可作为辅助资料,发挥裁判说理参考的功能。
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